V Praze dne 29. 04. 2009
Vyjádření k problematice specializované způsobilosti
podle zákona 338 / 2008 Sb.
Problematika získání a držení specializované způsobilosti je
upravena zákonem č. 95 / 2004 Sb., ve znění novely zákonem č. 189 / 2008 Sb. Současný
platný zákon, vycházející ze dvou výše uvedených norem, má číslo 338 /2008 Sb.
Především je třeba konstatovat, že zákonem 95 / 2004 byla
postulována přechodná ustanovení,
platná od nabytí účinnosti zákona 95 / 2004 Sb., tedy od 04 /2004, která platila 5 let, t.j. do 03 / 2009. V této době bylo možné
získat rozhodnutím či osvědčením OVZV MZ ČR specializovanou způsobilost pomocí
přechodných ustanovení. Jejich platnost však uplynula ukončením platnosti
zákona 95 / 2004 a současný zákon 338 /
2008 Sb. již využití přechodných ustanovení
neumožňuje, neboť novelizující zákon
189 období přechodných opatření neprodloužil a původní zákon je stanovil
na dobu pěti let, tj do 03 /2009.
Z výše uvedeného vyplývá, že kdo během pěti let využil
přechodných ustanovení, požádal si a získal rozhodnutí či osvědčení
případně obojí pro odbornost vnitřní
lékařství a diabetologie, udělené OVZV MZ ČR
do 03 /2009, má podle současného platného zákona specializovanou
způsobilost k výkonu uvedených odborností.
Podívejme se nyní na případy těch
lékařů, kteří neprovedli výše uvedený
právní upgrade svého vzdělání. Obecně lze konstatovat, že jsou na tom výrazně
hůře a jejich postavení je poněkud
nejisté. Totiž současný platný
zákon 338 / 2009 Sb., k tomu, aby lékař od 04 / 2009 mohl na území ČR provozovat samostatnou (pozor,
tj. soukromou i zaměstnaneckou formu)
výkonu povolání lékaře, musí splňovat
mimo jiné ustanovení § 5, odst. 3, zákona 338 / 2008 Sb., které zní :
(3) Podmínkou pro samostatný výkon povolání lékaře je získání specializované způsobilosti. Výkonem povolání lékaře se specializovanou způsobilostí je činnost uvedená v § 4 odst. 2 a dále činnost vzdělávací, posudková a revizní. Podmínkou pro samostatný výkon povolání lékaře ve vedoucí funkci nebo jako osoby samostatně výdělečně činné anebo jako odborného zástupce zdravotnického zařízení podle jiného právního předpisu o nestátních zdravotnických zařízeních 6) je získání specializované způsobilosti, která se dokládá diplomem podle odstavce 1, popřípadě osvědčením nebo rozhodnutím ministerstva podle § 44.
Z uvedeného zákona vyplývá, že každý internista a diabetolog, je
povinen na vyžádání zaměstnavatele či registrujícího úřadu doložit, že
k danému dni splňuje podmínku, tj. je držitelem rozhodnutí či osvědčení OVZV MZ ČR specializované způsobilosti
pro dané odbornosti. Kdo toto není schopen po 01. 04. 2009 doložit podle
citovaného zákona, není oprávněn
poskytovat péči v daných
odbornostech.
Závěr č. 1 .
Je třeba důrazně upozornit, že již skončilo přechodné období,
v němž šlo žádat o udělení specializované způsobilosti podle přechodných
ustanovení citovaných zákonů, a to v termínech od 04 / 2004
do 03 / 2009. Přechodné období definitivně skončilo a s ním přestalo platit i zákonné
ustanovení o přechodné možnosti požádat
o uznání specializované způsobilosti cestou zákonných vyjímek ve výše uvedeném
datovém rozmezí. Protože přechodné období uplynulo se skončením platnosti
zákona 95 / 2004 Sb., a novelizací nebylo prodlouženo, není ani
prodloužena možnost použít dnes již neplatných přechodných
ustanovení, obsažených v původním zákoně.
Podívejme se nyní
na dva konkrétní příklady.
1).Lékař nemá
k dnešnímu dni osvědčení / a nebo rozhodnutí MZ ČR. Má první atestaci
z vnitřního lékařství a z diabetologie. Pokud si nyní požádá MZ ČR, dostane rozhodnutí podle zákona 338
/2008 Sb., o tom, že splňuje
absolvování základního interního kmene ,tj. zhruba tři roky praxe interny po
promoci, která ho neopravňuje k
samostatnému výkonu profese internisty ( tj. jako OSVČ či v zaměstnaneckém poměru), a je postaven na úroveň
mladšího sekundáře. Pregnantněji řečeno jeho žádost bude vyřízena záporně, tedy
neobdrží státní agrément o specializované způsobilosti. Může se však přihlásit
a složit úspěšně atestaci a stát se plnohodnotným lékařem v oboru vnitřní
lékařství a potom vykonávat samostatnou, tj soukromou či zaměstnaneckou praxi
ve vnitřním lékařství. Lépe je na tom v diabetologii, kde obdrží osvědčení
o specializované způsobilosti k výkonu profese v oboru diabetologie.
A nyní varování a velký pozor na následující právní stav věci. Ten,
kdo není k dnešnímu dni držitelem
specializované způsobilosti z vnitřního lékařství nebo z diabetologie, nemůže poskytovat péči v odbornosti 101 či 103 na účet
všeobecného zdravotního pojištění. Protože se vlivem uvedení v platnost
nového zákona změnily podmínky poskytovatele zdravotní péče, je povinností
tohoto poskytovatele o nastalé změně informovat ( ve smyslu obchodního zákoníku
) smluvního partnera, tj zdravotní pojišťovny,
aby tento smluvní partner nebyl uveden
v omyl. Jde o významný prvek, daný obchodním zákoníkem, jelikož uvedení
v omyl smluvního partnera může být kvalifikováno podle exekučního zákona se všemi důsledky,
z toho plynoucími. Proto je výrazným
zájmem ZZ oznámit tuto skutečnost smluvním partnerům a upravit dodatkem
ke smlouvám se zdravotními pojišťovnami příslušné vztahy. Nestane –li se tak a
ZP zjistí neoprávněné čerpání financí a
neoprávněnou preskribci na účet ZP, může tato uplatnit svá práva podle
obchodního zákoníku či postupovat
cestou exekuční.
2) Lékař má I . a II. atestaci z vnitřního lékařství,
ale nemá atestaci z diabetologie. Per analogiam s prvním vzorem
má specializovanou způsobilost z vnitřního lékařství, nikoliv však z diabetologie.
V současné době platí zákon 338 / 2008 Sb. V tomto nyní
platném zákoně je jasně dáno zejména v jeho § 44, kdo je
držitelem příslušné specializované způsobilosti, nutné k oprávněnému výkonu dané specializace. Z odst. 1 a 4
tohoto paragrafu citovaného zákona jasně plyne, že výše uvedený případ lékaře nesplňuje zákonnou
podmínku, a proto takový lékař není
držitelem specializované způsobilosti z diabetologie,splňuje však podmínku
k získání specializované způsobilosti v oboru vnitřní lékařství.. Per
analogiam ten, kdo není držitelem specializované způsobilosti z
diabetologie, nemůže poskytovat péči
v odbornosti 103. Z toho plyne, že je kromě jeho povinnosti ( aby neuvedl
smluvního partnera v omyl ),též jeho zájmem oznámit tuto skutečnost
smluvním partnerům a upravit dodatkem ke smlouvám se zdravotními pojišťovnami příslušné
vztahy. Lékař, naplňující výše uvedený vzor, může ovšem poskytovat péči o
diabetiky pod odborností 101, jen je třeba respektovat, že nemůže proskribovat
léky a PZT, jež jsou vyhrazeny výhradně
odbornosti 103. Modelový případ lékaře lze vyřešit jedině v intencích zákona
338 /2008 Sb., tzn. aby lékař získal specializovanou způsobilost diabetologie,
musí složit atestaci podle citovaného
zákona. Jiné řešení v současné době za stávajících právních
předpisů neexistuje.
V současné době je těsně
před legislativním dokončením novela zákona 233, která určuje základní kmeny,
specializační odbornosti a certifikované kurzy. V tomto textu je § 5,
znějící :
Lékaři, kteří podle dřívějších právních předpisů získali specializaci I.
stupně a nezískali specializovanou způsobilost podle přechodných ustanovení1), splnili podmínky pro získání
certifikátu o absolvování základního kmene v příslušném základním oboru.
Závěr č. 2 :
V současné době platí v plném znění zákon 338 /2008 Sb. Tento
zákon neumožňuje použít přechodná ustanovení zákona 95 / 2004 Sb., jejichž účinnost pozbyla platnosti v 03 / 2009. Proto ten, kdo si nezajistil získání
specializační způsobilosti do 03 / 2009
pomocí zákonného způsobu cestou využití přechodných ustanovení zákona 95 /2004
Sb., v současné době nemůže získat specializovanou způsobilost jinak, než
podle zákona 338 / 2008 Sb., tj. musí složit příslušnou atestaci, aby tuto
specializovanou způsobilost získal.
A nyní k praxi OVZV MZ ČR při vydávání rozhodnutí a osvědčení o získání
specializované způsobilosti. Postup MZ je následující.
Lhůta pro podání žádosti o specializovanou způsobilost (podle § 44 zákona
č.95/2004 Sb.)
Žádost o specializovanou způsobilost k výkonu povolání lékaře je možné podávat
i po datu 2.4.2009, ale do 2.4.2009 musí být doplněna odborná praxe podle
příslušného vzdělávacího programu u lékařů s atestací I. stupně v některých ze
základních oborů (jejichž žádost se posuzuje podle ustanovení §44 odst. 1 věty
prvé až páté zákona č. 95/2004 Sb.). Praxi vykonanou po tomto datu nelze ze
zákona zohledňovat pro účely přiznání specializované
způsobilosti dle ustanovení § 44 odst. 1 věty prvé až páté zákona č. 95/2004Sb.
Lhůta pro vyřízení těchto žádostí je 90 dní.
Tedy postup je v
duchu § 44, odst. 1, věty prvé až páté zákona č. 95/2004 Sb., v platném
znění. Tam je uvedeno "...pokud si doplní praxi do pěti let po datu
účinnosti tohoto zákona."
Znamená to tedy, že žádost o přiznání Specializované způsobilosti lze klidně podat i po datu 02.04.2009, avšak
zkoumat se bude doplnění praxe nejpozději do tohoto data, k pozdějšímu
doplnění se přihlížet nebude. Prvoatestovaný lékař bude mít status absolventa
základního kmene a nemine ho povinnost znovu atestovat.
Závěr č. 3 :
Je třeba pro úplnost doplnit, že od
roku 1992 byla oprávněna Česká lékařská komora, ve smyslu zákona 220 / 1991
Sb., udělovat licence opravňující k výkonu soukromé lékařské praxe. Tyto
licence, vydané do data 17. 04. 2004,
jsou platné ve smyslu ustanovení čl III., zákona 121 / 2004 Sb. V současné
době jsou podány některé spory k soudu, aby rozhodl, zda takto získané
oprávnění je v souladu se zákonem 338 / 2008 Sb. Půjde nepochybně o
precedentní soudní verdikt charakteru judikátu, avšak na jeho výsledek si
musíme počkat.
MUDr. Tomáš Merhaut,
v.r.
Ředitel kanceláře Revizní komise a Čestné rady České lékařské komory
Člen
výboru České diabetologické společnosti
ČLS JEP a výboru OSAD.
1) § 44
zákona č. 95/2004 Sb., o podmínkách získávání a uznávání odborné způsobilosti a
specializované způsobilosti k výkonu zdravotnického povolání lékaře,
zubního lékaře a farmaceuta.